LAWNEWS - AG-Vertretung durch faktisches Organ?

OR 32 ff., OR 458, OR 462, OR 718, OR 722 und ZGB 55 Abs. 2

Einleitung

Das Bundesgericht hatte die Gültigkeitsfrage einer namens der A.________ AG angebrachten bildlichen Unterschrift eines unbekannten faktischen Organs zu klären.

Objet
représentation de la SA (art. 718 et 32 ss CO); organe de fait.

Sachverhalt

Die A.________ AG und die B.________ Inc. schlossen Ende 2010 drei Verträge über den Verkauf und Rückkauf von (veredelten) Rohstoffen, wobei diese weder durch die formellen Organe der jeweiligen Gesellschaft ausgehandelt noch durch diese unterzeichnet:

Die ________ Inc. durch den an der Gesellschaft wirtschaftlich Berechtigten
Für die ________ AG
- handelte eine Person, deren Name während des gesamten Prozessverfahrens nicht bekannt wurde,
  - mit einer bildlichen Unterschrift
    - (“signature figurative”), die aus einer grossen Schleife mit drei kleinen Kreisen bestand (“mystérieux signataire à la signature figurative”),
    - auf dem Siegel der ________ AG (“sur le timbre humide de A.”)
  - wurden während des Gerichtsverfahrens Vertragsexemplare eingelegt, auf welchen zusätzlich die Unterschrift ihres einzigen Verwaltungsrats angebracht waren (gemäss den Feststellungen der kantonalen Gerichte soll die Unterzeichnung nach der Unterfertigung durch den geheimnisvollen Unterzeichner erfolgt sein).

Am 28.05.2012 unterzeichneten die A.________ AG und die B.________ Inc. zur Regelung der bei der Erfüllung der drei Verträge entstandenen Schwierigkeiten eine Vereinbarung:

Vertragsgegenstand
- Verpflichtung der ________ AG, der B.________ Inc. einen Betrag von total USD 2’064’464 zu bezahlen
Parteivertreter
- Unterzeichnung für die ________ Inc.
  - der alleinige Geschäftsführer (“unique directeur”)
- Unterfertigung für die ________ AG
  - der geheimnisvolle Unterzeichner auf dem Siegel der ________ AG,
  - neben welchem der Hinweis “By O.” (dem einzigen Verwaltungsrat der ________ AG) aufgeführt war.

Im anschliessenden Korrespondenzwechsel zwischen der A.________ AG und der B.________ Inc. betreffend den Vollzug der Vereinbarung vom 28.05.2012 unterfertigte wieder der unbekannt gebliebene Unterzeichner die auf dem Briefpapier der A.________ AG verfassten Schreiben.

Erwägungen

Wie zuvor die kantonalen Gerichte, hatte das Bundesgericht die Frage nach der Gültigkeit der namens der A.________ AG angebrachten bildlichen Unterschrift und damit der Gültigkeit ihrer Schuldanerkennung zu klären, berief sich diese doch auf Irrtum bzw. Übervorteilung und machte geltend, die Vereinbarung vom 28.05.2012 sei ungültig.

Die AG wird vertreten:

in erster Linie von den Organen gemäss OR 718
in zweiter Linie gemäss OR 721 von Bevollmächtigten im Sinne von
- OR 458 (Prokura) und
- OR 462 (Handlungsvollmacht)
in dritter Linie durch Allgemeine Stellvertretung mittels Vollmacht gemäss OR 32 ff.
- OR 32 Abs. 1 (interne Bevollmächtigung)
- OR 33 Abs. 3 (Mitteilung der Ermächtigung durch den Vollmachtgeber an den Dritten)
- OR 38 Abs. 1 (bei fehlender Bevollmächtigung durch nachträgliche Genehmigung)

Vorliegend trat für die AG eine Person mit unbekanntem Namen auf, die

auf den Verträgen eine bildliche Unterschrift auf dem Feuchtstempel der AG verwendete.

Der einzige Verwaltungsrat der AG unterzeichnete die Verträge erst nachher (= nachträgliche Genehmigung).

Die Vorinstanz ging mit Blick auf ZGB 55 Abs. 2 und OR 722 in Bezug auf die Person mit der bildlichen Unterschrift

von einem faktischen Organ aus.

Für das Bundesgericht beruht die

rechtsgeschäftliche Zurechnung von rechtlichen Handlungen der Organe der AG
- bei internen Beschränkungen der Vollmachten
  - auf dem guten Glauben der Dritten
Zurechnung von widerrechtlichen Handlungen der Organe der AG
- auf dem Verhalten der Organe
  - im allgemeinen Rahmen ihrer Organeigenschaft.

Es ist zu unterscheiden zwischen der

vertraglicher Bindung und
Haftung

Es kann nicht zugelassen werden, dass ein faktisches Organ die AG verpflichtet.

Angesicht von OR 718 Abs. 1 kann

ein Verwaltungsratsmitglied in seinen Befugnissen
- nicht von einem faktischen Organ verdrängt werden und
ein Verwaltungsratsmitglied das Handeln eines faktischen Organs im Namen der AG nicht dulden.

Wenn sich der Allein- oder Mehrheitsaktionär der AG einmischt,

ist er nicht ein Organ und
kann die AG nicht vertraglich im Sinne von OR 718 binden.

Möglich ist die Haftung für Delikte gemäss OR 722.

Vorliegend kann die Person mit dem unbekannten Namen die AG nicht vertreten.

Da die Vorinstanzen von der irrigen Annahme ausgingen, die A.________ AG sei durch ihr faktisches Organ verpflichtet worden, hatte das Bundesgericht die Beschwerde gutzuheissen und die Sache zur Beurteilung zurückzuweisen, ob eine Vertretung gemäss OR 32 ff. vorlag.

Entscheid

Gutheissung der Beschwerde in Zivilsachen
Aufhebung des vorinstanzlichen Entscheids und Rückweisung der Sache an sie zu neuem Entscheid im Sinne der Erwägungen
Auferlegung der Gerichtskosten an die Beschwerdegegnerin, die die Beschwerdeführerin zu entschädigen hat.

Quelle

BGE 4A_455/2018 vom 09.10.2019

Art. 32 G. Stellvertretung / I. Mit Ermächtigung / 1. Im Allgemeinen / a. Wirkung der Vertretung

G. Stellvertretung

I. Mit Ermächtigung

1. Im Allgemeinen

a. Wirkung der Vertretung

¹ Wenn jemand, der zur Vertretung eines andern ermächtigt ist, in dessen Namen einen Vertrag abschliesst, so wird der Vertretene und nicht der Vertreter berechtigt und verpflichtet.

² Hat der Vertreter bei dem Vertragsabschlusse sich nicht als solcher zu erkennen gegeben, so wird der Vertretene nur dann unmittelbar berechtigt oder verpflichtet, wenn der andere aus den Umständen auf das Vertretungsverhältnis schliessen musste, oder wenn es ihm gleichgültig war, mit wem er den Vertrag schliesse.

³ Ist dies nicht der Fall, so bedarf es einer Abtretung der Forderung oder einer Schuldübernahme nach den hierfür geltenden Grundsätzen.

Art. 33 OR G. Stellvertretung / I. Mit Ermächtigung / 1. Im Allgemeinen / b. Umfang der Ermächtigung

b. Umfang der Ermächtigung

¹ Soweit die Ermächtigung, im Namen eines andern Rechtshandlungen vorzunehmen, aus Verhältnissen des öffentlichen Rechtes hervorgeht, ist sie nach den Vorschriften des öffentlichen Rechtes des Bundes und der Kantone zu beurteilen.

² Ist die Ermächtigung durch Rechtsgeschäft eingeräumt, so beurteilt sich ihr Umfang nach dessen Inhalt.

³ Wird die Ermächtigung vom Vollmachtgeber einem Dritten mitgeteilt, so beurteilt sich ihr Umfang diesem gegenüber nach Massgabe der erfolgten Kundgebung.

Art. 34 OR G. Stellvertretung / I. Mit Ermächtigung / 2. Auf Grund von Rechtsgeschäft / a. Beschränkung und Widerruf

2. Auf Grund von Rechtsgeschäft

a. Beschränkung und Widerruf

¹ Eine durch Rechtsgeschäft erteilte Ermächtigung kann vom Vollmachtgeber jederzeit beschränkt oder widerrufen werden, unbeschadet der Rechte, die sich aus einem unter den Beteiligten bestehenden anderen Rechtsverhältnis, wie Einzelarbeitsvertrag, Gesellschaftsvertrag, Auftrag, ergeben können.¹

² Ein vom Vollmachtgeber zum voraus erklärter Verzicht auf dieses Recht ist ungültig.

³ Hat der Vertretene die Vollmacht ausdrücklich oder tatsächlich kundgegeben, so kann er deren gänzlichen oder teilweisen Widerruf gutgläubigen Dritten nur dann entgegensetzen, wenn er ihnen auch diesen Widerruf mitgeteilt hat.

Art. 458 OR A. Prokura / I. Begriff und Bestellung

A. Prokura

I. Begriff und Bestellung

¹ Wer von dem Inhaber eines Handels-, Fabrikations- oder eines anderen nach kaufmännischer Art geführten Gewerbes ausdrücklich oder stillschweigend ermächtigt ist, für ihn das Gewerbe zu betreiben und «per procura» die Firma zu zeichnen, ist Prokurist.

² Der Geschäftsherr hat die Erteilung der Prokura zur Eintragung in das Handelsregister anzumelden, wird jedoch schon vor der Eintragung durch die Handlungen des Prokuristen verpflichtet.

³ Zur Betreibung anderer Gewerbe oder Geschäfte kann ein Prokurist nur durch Eintragung in das Handelsregister bestellt werden.

Art. 462 OR B. Andere Handlungsvollmachten

B. Andere Handlungsvollmachten

¹ Wenn der Inhaber eines Handels-, Fabrikations- oder eines andern nach kaufmännischer Art geführten Gewerbes jemanden ohne Erteilung der Prokura, sei es zum Betriebe des ganzen Gewerbes, sei es zu bestimmten Geschäften in seinem Gewerbe als Vertreter bestellt, so erstreckt sich die Vollmacht auf alle Rechtshandlungen, die der Betrieb eines derartigen Gewerbes oder die Ausführung derartiger Geschäfte gewöhnlich mit sich bringt.

² Jedoch ist der Handlungsbevollmächtigte zum Eingehen von Wechselverbindlichkeiten, zur Aufnahme von Darlehen und zur Prozessführung nur ermächtigt, wenn ihm eine solche Befugnis ausdrücklich erteilt worden ist.

Art. 718 OR V. Vertretung / 1. Im Allgemeinen

V. Vertretung

1. Im Allgemeinen

¹ Der Verwaltungsrat vertritt die Gesellschaft nach aussen. Bestimmen die Statuten oder das Organisationsreglement nichts anderes, so steht die Vertretungsbefugnis jedem Mitglied einzeln zu.

² Der Verwaltungsrat kann die Vertretung einem oder mehreren Mitgliedern (Delegierte) oder Dritten (Direktoren) übertragen.

³ Mindestens ein Mitglied des Verwaltungsrates muss zur Vertretung befugt sein.

⁴ Die Gesellschaft muss durch eine Person vertreten werden können, die Wohnsitz in der Schweiz hat. Diese Person muss Mitglied des Verwaltungsrates oder Direktor sein. Sie muss Zugang zum Aktienbuch sowie zum Verzeichnis nach Artikel 697l haben, soweit dieses Verzeichnis nicht von einem Finanzintermediär geführt wird.

Art. 722 OR VI. Haftung der Organe

VI. Haftung der Organe²

Die Gesellschaft haftet für den Schaden aus unerlaubten Handlungen, die eine zur Geschäftsführung oder zur Vertretung befugte Person in Ausübung ihrer geschäftlichen Verrichtungen begeht.

Art. 55 ZGB C. Handlungsfähigkeit / II. Betätigung

II. Betätigung

¹ Die Organe sind berufen, dem Willen der juristischen Person Ausdruck zu geben.

² Sie verpflichten die juristische Person sowohl durch den Abschluss von Rechtsgeschäften als durch ihr sonstiges Verhalten.

³ Für ihr Verschulden sind die handelnden Personen ausserdem persönlich verantwortlich.

Weiterführende Informationen / Linktipps

BGE 4A_455/2018 vom 09.10.2019 | bger.ch
Vertretung
Kaufmännische Stellvertretung